赠与“二奶”的房产能索回吗

赠与“二奶”的房产能索回吗
时间：2004-4-520:09:11来源：南通市中级法院作者：任智峰
郭某、成某于１９８１年１２月１日登记结婚，１９９２年，郭某与丁某产生暧昧关系，１９９９年７月，郭某通过个人贷款购得住房一套，开始与丁某同居。２００１年８月，丁某计划外怀孕，当地计生办找到郭、丁二人，要求丁某引产。丁某提出引产可以，但要求解决与郭某之间的非法同居关系，另外要求郭某给予补偿。８月２０日，在计生部门的主持下，郭某与丁某达成协议，约定解除双方的非法同居关系，郭某将住房赠于丁某，丁某实施引产手术。后丁某引产，而郭某于１１月１３日持购房单据领取了房屋的产权证，产权人为郭某。２００２年，郭某夫妇诉至法院，要求丁某迁出所住房屋。
法院经审理认为，郭某持有房屋的产权证，该房应属郭某夫妻的共同财产，其夫妇要求丁某迁出房屋的诉求依法应予支持，据此判决支持郭某夫妇的诉讼请求。
本案的争议之处为郭某赠房行为是否有效及丁某对该住房应否返还。
首先，根据《合同法》第１８５条之规定，赠与合同应为诺成性合同，赠与人将自己的财产无偿赠予受赠人，受赠人作出接受意思表示时合同即成立并生效。不动产的登记过户手续应为合同履行内容，而非成立或生效要件。根据《合同法》第１８６条第１款，赠与人在赠与财产的权利转移之前可撤销赠与。本案中，郭某若赠与的是其个人合法房产，其作出赠与承诺后，未协助丁某办理房屋过户手续，反而以自己名义办理了产权证，并要求丁某迁出住房，应视为郭某撤销了赠与合同，丁某不能取得房屋的所有权。
其次，郭某与丁某在协议中约定，解除双方非法同居关系，丁某引产，郭某将房产赠予丁某。根据《合同法》第１９０条之规定，该合同应为附义务的赠与合同。丁某义务履行，郭某能否撤销赠与﹖法院认为，郭、丁二人非法同居关系不受《婚姻法》保护，丁某计划外怀孕亦违反了《人口与计划生育法》，这种义务性条款系无效约定。根据《合同法》第１８６条，郭某撤销赠房的行为是有效的。
最后，房产系郭某个人贷款所买，但贷款是以夫妻共同财产偿还，且现在又是郭某夫妇二人要求丁某迁出住房，该房产应认定为郭某夫妻共同财产。郭某未经妻子同意，擅自将房产赠予丁某，事后又未经妻子追认。根据《民通意见》第８９条之规定，在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产，一般认定无效，但第三人善意、有偿取得该财产除外。受赠人丁某取得该房产并不符合８９条但书之规定，郭某赠房行为应认定无效，丁某应将该房返还郭某夫妇。