劳动关系和劳务关系区分标准的问题

【劳务关系】劳动关系和劳务关系区分标准的问题

关于劳动者是否是用人单位内部成员问题

劳动部在1995年8月4日《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》规定，中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为企业提供有偿劳动，适用劳动法，即可认为双方存在劳动关系。这一规定，实际上明确了劳动关系构成的两个条件：劳动者的成员身份和劳动的有偿性。劳动部这一解释也揭示了劳动关系两个方面的本质：第一，劳动关系下，劳动者通过自己的劳动力和用人单位的生产资料相结合进行劳动，在为用人单位创造利润的同时，也从用人单位获得收入，以作为自己生活主要来源，其劳动是有偿的。第二，劳动关系下劳动者劳动有从属性劳动者成为用人单位的内部成员，要遵守用人单位的劳动规章和劳动纪律，在用人单位的管理下进行劳动。

实践中，劳动是否为有偿性比较容易判断，但是否以用人单位内部成员的身份进行劳动，有时难以判断，目前我们在理论上并未建立如何判断劳动者是否成为用人单位成员的标准。因此，尽管劳动部的解释揭示了劳动关系的本质特征，尽管劳动法理论书籍中较详尽地论述了劳动关系如劳务关系的区别。但实践中，在区别劳动关系和劳务关系时，仍会产生争论或异议，如下面一个案例：

某灯箱广告有限公司，系两自然人投资设立，业务范围为灯箱广告的设计、制作和安装。平时，投资人负责拉订单和设计灯箱，灯箱的制作委托一些从事铝合金加工的小作坊完成，悬挂灯箱由公司一位投资人的表弟王某完成，安装工具由广告公司提供，按件计价，每月结算一次，王某系无业人员，其妻子也无业，在安装难度较大时，其妻子也随王某同去，帮忙扶梯子、递工具等。王某无其他职业，其在广告公司安装所得基本能维持全家生活。一日，王某在安装过程中，不慎从梯子摔下，造成重伤，对于是否为工伤的问题产生了争议。

在王某和广告公司之间的关系上，有两种意见，主要原因是对王某是否是广告公司的内部成员有不同意见：一种意见认为王某不是广告公司内部成员，双方是劳务关系，应按照一般民事关系对待，理由是：王某和广告公司之间无管理与被管理的关系王某的工作性质是其承包公司的劳务，从其妻子可以随同劳动可见一斑;其劳动所得是按件论价，不是按照月标准工资计算。另外一种意见认为是劳动关系，应按照工伤处理。

笔者认为，王某是广告公司的内部成员，王某和广告公司之间形成了劳动关系。第一，王某所从事的是广告公司的正常岗位劳动，从事的工作是广告公司业务范围的重要组成部分，双方雇用关系稳定。第二，双方存在管理与被管理的关系。王某应按照公司的指令和标准完成工作，只不过其实行的是计件劳动。至于王某的妻子也跟随王某帮忙扶梯子，递工具等情况，这是广告公司内部管理造成的问题，第三，王某的工作实质是其个人劳动力和广告公司生产资料的结合。如果确认为劳务关系，即是确认广告公司在安装业务上没有雇员，这对保护对王某做类似工作的人员是不利的。

笔者认为，在判断劳动者是否为用人单位的成员时，除前述的区分理论外，还可以考虑在下因素：劳动者所从事的劳动是用人单位的临时发生的劳务，还是单位性质决定的正常岗位劳动;劳动者与用人单位关系是否具有一定的稳定性;劳动者为用人单位劳动所取得的收入是否是其劳动收入的主要来源。如果劳动者所从事的是正常岗位劳动，与用人单位关系稳定，其从用人单位中获得的收入成为其生活来源，就应当确认双方是劳动关系。

关于用人单位从其他单位购买劳务，逃避社会保险责任的问题

我国对劳动关系中的劳动者的保护较为全面，特别是赋予了用人单位在社会保险方面较重的交费义务。个别用人单位为节约用工成本，采取各种形式规避社会保险责任，主要作法是把劳动关系转为劳务关系。有的单位采取从其他单位购买劳务的形式，将自己公司的常年性岗位劳动承包给其他单位;有的单位自己出资设立劳务公司，然后和新设立的公司签订劳务合同，将公司的工作交给劳务公司。承担劳务的单位往往规模较小，承担法律责任能力有限，用工管理也不规范，有的不与劳动者签订劳动合同，也不为劳动者缴纳社会保险费。这种做法，严重侵犯了劳动者的合法权益，也给社会带来很多隐患，必须加以制止。笔者建议，从以下两个方面加以规范：

第一，如果提供劳务的用人单位，经营范围不包括提供劳务服务的，应确定劳务输出单位和实际用工单位签订的劳务协议无效，并确定劳动者和实际用工单位之间形成劳动关系;

第二，如果在用人单位经营范围内，包括劳务服务的，在劳务输出单位服务内容范围内，劳务输出单位和实际用工单位签订劳务协议应当是有效的。但是，为防止有的用人单位借此逃避为劳动者缴纳社会保险费的责任，应通过立法明确规定，实际用工单位和劳务提供单位在劳动者的社会保险方面，承担连带责任，以避免有的用人单位借此逃避社会保险义务，并促进劳动输出单位履行社会保险方面的义务，保障劳动者的合法权益。

综上所述，我们应当立足于实践，立足于劳动法保护劳动者和用人单位合法权益的立法宗旨，来确定劳动关系与劳务关系的区分标准，并不断针对实践出现的问题，及时地完善有关劳动法律法规，以保障劳动者和用人单位的合法权益，促进劳动关系和谐与稳定，促进我国的社会主义市场经济建设。