完善我国公司强制清算制度的法律思考

【公司清算程序】完善我国公司强制清算制度的法律思考

【内容提要】由于《》未对公司强制清算程序作出规定，导致债权人、股东的合法权益没有得到保障，影响了公司退出机制的作用，一定程度上危及了市场经济秩序。作者在此借鉴域外公司法的规定就完善我国公司强制清算制度从四个方面作了具体阐述：一、强制清算应由法院组织;二、申请法院强制清算的申请人;三、强制清算的情形;四、关于强制清算的程序。

【关键词】 强制清算 股东 债权人

公司的清算是指公司解散后，处分其财产，终结其法律关系，从而消灭公司法人资格的法律程序。根据我国《公司法》第191条的规定，公司除因合并或分立而解散外，其余原因引起的解散，均须经过清算程序。实质意义上，设立清算程序的目的是对公司债权人利益、公司股东和社会经济秩序的保护。从我国公司法的规定来看，公司清算有自愿清算、强制清算和破产清算。①《公司法》第191条后半部及第192条所规定的清算为强制清算，为两种情形：一是公司自愿解散后逾期不成立清算组时，债权人可以申请法院指定人员组织清算组。法院应当受理该申请，并及时指定清算组成员进行清算。二是《公司法》第192条规定的命令解散的情形，即当公司因违反法律、行政法规被依法责令关闭而解散的，由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，进行清算。简言之，一为法院组织的强制清算，另一为主管机关组织的强制清算。但应当看到，公司法对法院如何组织清算、是否对清算组监督以及如何监督，债权人在清算中的地位及作用、主管机关在责令关闭后何时组织清算等等未作出规定，导致审判实践中法院无法组织强制清算，主管机关也未履行组织强制清算的义务，债权人、股东的合法权益没有得到保障，影响了公司退出机制的作用，一定程度上危及了市场经济秩序。笔者在此借鉴域外公司法的规定就完善我国公司强制清算制度发表以下看法。

一、强制清算应由法院组织

《公司法》第192条规定的主管机关命令解散而由主管机关组织清算制度，该法没有规定主管机关命令解散公司何时组织清算，应当说是一立法缺陷;从实践来看，也几乎没有一个主管机关去组织清算，可以说该条是公司法一个失败的条款。在实践中，该条又成为许多公司逃避债务的护身符，最引起争议的就是公司被工商行政管理机关吊销营业执照后的清算，国家工商行政管理局已明确表示公司登记机关不负责对被吊销营业执照公司的清算。②由于无人清算，某些恶意的公司借机逃债，或股东私分财产，或仍继续经营，在司法实践中由于认识不足，许多法院以《公司法》第192条为由，驳回债权人对被吊销执照公司的起诉。因此，亟需对此类公司的清算作出规定。从现实来看，在公司法未修改的情况下，最高法院可作出司法解释，参照《公司法》第191条的规定，可由利害关系人向法院申请指定清算组强制清算。从长远来看，笔者认为，该条宜取消，除法律另有规定外，一律由法院组织强制清算。由法院行使对公司强制清算的管辖显然比主管机关组织的清算、公司股东的自行清算更具公开性与公正性。笔者所主张的强制清算制度类似于我国地区的公司特别清算制度，特别清算制度是法院依职权或利害关系人申请命令公司开始的一种清算制度。我国地区的公司法也把公司强制清算的管辖权划归法院。③由法院组织强制清算的目的有：一是我国目前公司清算制度的缺陷之一是清算人行使清算职权时无任何监督机制，债权人无从了解整个清算程序的进展。当前公司清算极不规范，损害债权人利益的行为得不到相应控制，强制清算制度借助于法院干预对清算活动予以审查，以公开、透明的程序维护债权人利益。二是有利于交易安全，公司由法院组织强制清算后，避免了公司仍从事经营活动，从而保证了交易方的安全，维护了市场经济秩序。三是在股东不能自行清算的情况下，尤其是股份有限公司解散后由法院组织清算，有利于保护股东的合法权益。