公司并购的形式
公司并购的形式
纵览经济学学者所著公司并购方面的论文和著作，无不对并购的形式或类型进行细述。有的按并购的出资方式划分，将并购分为现金收购和股票收购；有的按是否利用目标公司自身资产来支付并购资金划分，将并购分为杠杆收购、非杠杆收购；有的按资产转移的方式划分，将并购分为承担债务式并购、无偿划转式并购和承包式并购；有的按收购方与被收购方的关系划分，将并购分为横向并购、纵向并购、混合并购；有的按并购是否取得目标公司的合作划分，将并购分为善意收购与敌意收购；有的按并购是否通过中介机构进行划分，将并购分为直接收购和间接收购；有的按并购行为是否受到法律规范强制划分，将并购分为强制并购与自愿并购；有的按并购是否公开向目标公司全体股东提出划分，将并购分为公开要约收购与非公开收购等。这些分类无疑具有一定的理论意义和实践价值。
然而从并购法角度研究，笔者认为最主要的分类依据是法律关系性质，尤其是兼并方与被兼并方及其投资者之间的法律关系性质。这种性质决定了兼并各方的基本权利和义务，决定了兼并所需采取的法律方法与途径，也决定了兼并方实施兼并行为后企业所处的实际法律状态。这种法律关系性质还直接决定了企业兼并收购后的影响和结局。根据兼并方与被兼并方及其投资者之间的法律关系性质，可以大致将并购区分为四种：资产（股份）购买式兼并、委托管理式兼并、股份收购式兼并和委托书征求式兼并。
一、资产（股份）购买式兼并[亦称“资产（股份）受让式兼并”
这种兼并是最通常的，应用的也是最多的。兼并方与被兼并方及其投资者之间构成的是一种购买关系，一方出售自己的资产或者是股权（股份），另一方是购买他方的资产或者是股权（股份）。这种关系是平等民事法律主体之间的关系，买卖双方理当相互尊重，平等协商。在协商基础上，双方要对兼并事宜达成一致意见，签定兼并协议。
资产（股份）购买式兼并是一种产权交易，是一种转移被兼并企业资产所有权或股权（股份）的交易，交易双方的主体会因交易标的的性质与数量不同而有所不同。买方均是兼并方，卖方不一定是被兼并方。被兼并方作为卖方时，往往是出让自己的部分产业，如企业的分支机构，或者虽不是分支机构，确是企业自身的一部分资产和业务，尽管被兼并方有时内部决策仍要经过企业的投资者，但仍然可以将此作为卖方。在大多数情况下，被兼并方是不能作为卖方的。如果一个企业的产权全部出售，这样的企业是无权出售自身的，出售的主体一定是这个企业的投资者。兼并者通过购买被兼并企业的股权或股份实施兼并，出售者一定是股权的享有者或股份的持有人。
兼并方支付方式不同，会使这种资产（股份）购买式兼并，呈现多样化的表现形态。首先，兼并方以现金方式支付，被兼并方将交出企业的部分产权或全部产权，或由被兼并方的投资者交付股权证书或股票。被兼并方及其投资者取得的则是现金，这一方式简单易行。其次，兼并方以实物方式支付，有时是以企业的整体资产投入，这时被兼并方或其投资者取得的将是实物或企业。这就是通常所说的资产置换。再次，兼并方以其他具有价值的资产支付，被兼并方或其投资者获得的可以是债券、股票等有价证券，也可以是一般债权，也可以是无形资产等。这一方式执行起来比较复杂。如债券换资产、换股权（股份）、股票换资产、换股权（股份），价格折算非常麻烦。这需要会计师、评估师的协助。
上述形式中，各主体交付的标的可以表示为：
兼并方：现金、股票、债券、企业实物、无形资产等。
被兼并方或者投资者：企业的部分资产、全部资产企业的部分股权(股份)、全部股权(股份) 。
综上所述，资产（股份）购买式兼并是指以取得某一目标企业控制权为目的，运用现金、股票或其他资产作为对价，与该企业或该企业的主要投资者签订协议，购买该企业的全部或部分资产（股份）的行为。据此判断，资产（股份）购买并不一定构成兼并。只有旨在取得控制权的资产（股份）购买行为才能构成企业兼并。资产（股份）购买可以是一般投资行为，也可以是兼并行为，它们有量上的差别，也有质的差别。一般投资行为所购买的企业资产（股份）数量仅仅是少数，而兼并通常是企业资产（股份）数量的部分或全部。在质上区别，前者没有达到控制被卖企业的界限，后者是已经达到控制被卖企业的程度。
达到控制界限或程度，标准是什么呢各国对于企业控制权转移的标准是不完全相同的。但对照多数国家的立法例，笔者提出三个标准：一是直接或间接购买目标企业全部资产（股份）；二是直接或间接购买目标企业50%以上的资产（股份）；三是直接购买目标企业虽只持有50%以下的资产（股份），但实际取得了该企业50%以上的表决权票。
这里有两个难点需要说明：一是“间接购买”，一是低于50%的资产（股份）。间接购买主要是考虑到兼并方的联合问题，就是说，兼并方可以是一个企业，也可以是以一个企业为核心联合其他企业。凡是核心企业以外的其他企业应视为是兼并方的联盟。在香港，这些人被称为“一致行动的人”。所谓“间接购买”，是指兼并方的联盟购买资产（股份）的行为。它相对于兼并方来讲是间接购买。明确“间接购买”概念的考虑是：现代企业发展不仅是追求一法人企业的规模发展，更重要的是追求多法人企业———集团的规模发展。在一个集团内，若干企业往往联合得十分紧密。一法人企业的合伙人、直接或间接控制的公司及与其联合行使投票权的人，利益都是一致的。如果他们持有同一企业的资产（股份）且达到一定的标准，实际就是控制了另一企业。“低于50%的资产（股份）”购买能否达到控制的界限这一问题不能一概而论，在有的国家，控制线被界定在30%，也有的更少。我们将企业的控制线界定在50%以下，同时附加了条件“但实际取得了该企业50%以上的表决权票”。这样界定是符合实际的，因为如果一个企业股权相对分散，兼并者虽只持有50%甚至更少比例股份，但实际可能控制公司相对多数的表决权票。当然，在股权（股份）十分分散的情况下，30%以下的持股比例控制一个公司时，不稳定因素很多。
资产（股份）购买式兼并有多种途径，比较可取的有三种。一是直接洽谈，二是拍卖竞买，三是招标投标。兼并企业提出兼并，可选的途径只有洽谈，而企业自愿提出被兼并，则有三种途径任选。
